L’OMESSA PUBBLICAZIONE AI SENSI DELL’ART. 29 DEL CODICE NON DETERMINA ILLEGITTIMITÀ DELLA GARA SALVO CHE INCIDA EFFETTIVAMENTE SULLA PARTECIPAZIONE/PRESENTAZIONE DELLE OFFERTE
pubblicazione di atti/comunicazioni afferenti l’appalto
L’OMESSA PUBBLICAZIONE AI SENSI DELL’ART. 29 DEL CODICE NON DETERMINA ILLEGITTIMITÀ DELLA GARA SALVO CHE INCIDA EFFETTIVAMENTE SULLA PARTECIPAZIONE/PRESENTAZIONE DELLE OFFERTE
a cura di Stefano Usai
29 Marzo 2021
L’omessa pubblicazione di atti/comunicazioni afferenti l’appalto – come imposto dall’articolo 29 del Codice dei Contratti che come noto introduce un generale obbligo di trasparenza (a cui si collega anche la possibilità di eserciatare l’accesso civico erga omnes), non può determinare l’illegittimità del procedimento se non ha una rilevanza sostanziale rispetto alla gara e non sia stato comunque eccepito dal soggetto interessato. E’ questa in sintesi la considerazione espressa dal Tar Sicilia, Palermo, nella recente sentenza del 26 marzo 2021 n. 948.
Il caso
Nel caso trattato la stazione appaltante procedeva alla revoca della disposta aggiudicazione, previa comunicazione all’interessato, per aver omesso la pubblicazione di un chiarimento, secondo le prescrizione dell’articolo 29 del Codice, che - per sua stessa ammissione – risultava “meramente confermativo, fornito, durante la procedura di evidenza pubblica” che interessava l’altra concorrente.
In sostanza la revoca dell’aggiudicazione veniva disposta per una formale esigenza di ripristare la legalità e, più nel dettaglio, rimediare alla violazione dell’obbligo di assicurare la trasparenza a tutti gli atti della procedura di gara
In realtà, nel caso di specie, la comunicazione omessa sostanziava “una mera informazione complementare riguardo alla “integrazione nella piattaforma” non incidente né sulle disposizioni dettate dalla lex specialis né tantomeno sui requisiti minimi della fornitura.
L’omessa pubblicazione, quindi, non ha inciso sul regolare svolgimento della gara.
La sentenza
Il giudice annota che in simili circostanze “la pubblicazione degli atti di gara, ai sensi dell’art. 29 del d.lgs. n. 50/2016, è invero funzionale a far decorrere il termine d’impugnazione per la parte che ne prospetta la lesività (cfr. Cons. Stato, Ad. Plen...